返程投資37號文登記步驟及辦理材料梳理

一、什么情況下需要辦理37號文登記？

我們以在香港上市搭紅籌架構為例，境內居民個人在設立了境外控股公司后、設立WFOE之前，應向外管局申請辦理境外投資外匯登記手續。如果不辦理登記，境內居民從特殊目的公司獲得的利潤和權益變現所得將難以調回境內使用，而且會造成WFOE與境外母公司之間的資金往來(利潤、出資等)均不合法，從而可能會對公司境外上市造成障礙。而境內機構境外直接投資(ODI)有專門手續，無需辦理37號文項下外匯登記。在外匯管理漸趨嚴格的態勢下，如果銀行層層追及發現境內個人股東(甚至持股比例非常小)通過境外架構持股并且未辦理37號文登記的，那么在境內實體公司是不能辦理任何股權轉讓、增資等股權變動手續。

二、37號文登記在哪辦理？

一般通過境內權益(內資公司)注冊地的銀行進行申報，且必須在WFOE設立(以營業執照頒發為標志)前辦理。實際操作中，以境內企業注冊地銀行為辦理機構，如有多家境內企業且所在地不一致時，則可以在主要企業注冊地銀行集中辦理。

三、什么時候辦理37號文？

境內居民個人辦理37號文登記之前，可在境外先行設立特殊目的公司，但除支付公司注冊費用外，不得發生其他出資(含境外出資)行為，否則按特殊目的公司外匯補登記處理，可能需要交納罰款、出具說明函詳細說明理由，由相關外匯局按照個案業務集體審議制度審核辦理補登記。由此可見，37號文登記需在“出資”之前完成。該等“出資”不能以我們慣常所理解的出資概念來理解，在搭建紅籌架構中，境內外架構的連接，即設立WFOE或境內運營實體變更為WFOE即視為出資完成。而且在實際操作中，有些銀行要求在境內實體公司引入外商投資者由內資企業變更為中外合資企業之前，必須完成37號文登記。因此，究竟何時完成37號文登記，建議各企業與擬登記銀行提前溝通確認。

四、37號文登記的操作流程

步驟1：創始人設立SPV即架構的搭建(至香港公司)；

步驟2：辦理37號文初始登記；

步驟3：新設或收購境內企業；

步驟4：簽署VIE相關全部協議；

步驟5：境外投資人注入資本；

步驟6：如果BVI股東發生變化，須變更37號文登記。根據我們的實際操作經驗，在美國或香港上市前如果有部分股東因故未辦理37號文登記，只要不是控股股東，經過適當披露往往不會對上市造成實質不利影響。但是后期做補登記，否則資金無法派回中國境內。

五、辦理37號文登記所需的材料清單

一般來說，辦理37號文需要的文件如下(不同地區略有差異，請以當地主管機關要求為準)：

合法持有境內權益公司資產的證明文件；

創始人股東在特殊目的公司有實際控制權的證明文件(股東名冊、認繳人名冊等)；

境內權益公司的調檔章程；

境內權益公司營業執照副本復印件；

與境外投資方簽署的投融資協議；

創始人股東的身份證復印件；

外匯登記表；

境內居民個人境外投資外匯登記申請書；

承諾函；

股東會決議；

委托書；

其他可能要求的補充材料。